建设工程施工是项周期性长、系统性强、涉及面广、参与主体众多的系统性工程,从施工场地的“七通一平”,地基基础的土方开挖、回填、地基处理,主体结构的搭建,建筑装饰装修,建筑屋面处理,给水、排水及采暖,建筑电气,智能建筑以及电梯安装等等,每个施工环节都可能有不能的单位和个人参与或者发生纠纷,需要依靠法律途径解决 。那么整个建设工程及分部、分项工程的哪些属于建设工程施工呢?
《合同法》第269条:【定义】建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同 。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同 。
根据该条规定,建设工程施工合同属于建设工程合同中的一种,是平等主体发包人与承包人之间签订的由承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同 。但什么是建设工程?该条并写明 。
《建筑法》第2条:本法所称建筑活动,是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动 。
该条对建筑工程进行了界定,但是我们知道,建设工程并不仅仅指各类房屋建筑及附属设施及配套线路、管道、设备的安装活动,还包括桥梁、道路、基站等建设工程 。《建设工程质量管理条例》对建设工程的界定进行了扩张 。
《建设工程质量管理条例》第2条:凡在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的,必须遵守本条例 。本条例所称建设工程,是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程 。
条例将建设工程分为五类,即土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程,包括建设工程的新建、扩建、改建、拆除等施工,以及整个工程中的分部、分项等子工程的施工均属于建设工程施工 。
作为《建设工程施工合同司法解释二》主要起草者的最高人民法院肖峰法官解释,凡是相对附着在地球表面的土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程均属于建设工程,包括房屋、道路、桥梁、电线杆甚至海上钻井平台建设 。
《建筑工程施工质量验收统一标准》GB 50300-2002将建筑工程分9个分部工程,每个分部工程又分为若干子分部工程,每个子分部工程分为若干分项工程,也就是说每个分项工程均可以作为独立的施工部分,当事人之之间签订的针对整个建设工程以及针对分部、分项工程单独签订的施工合同,均属于建设工程施工合同 。
综合上述法律法规、国家标准和大量建设工程施工案例:一般情况下,平等主体之间签订的针对相对固定在地球表面的土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程的施工合同,包括新建、改建、扩建、拆除等施工均属于建设工程施工合同以及整个工程中的分部、分项子工程施工,原则上,施工方只要将劳动、财产、材料、设备、管理等物化到建设工程之中的施工合同,均可认为是建设工程施工合同 。
施工中的非建设工程施工合同
根据上文论述,在一般情况下,平等主体之间签订的针对相对固定在地球表面的土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程的施工合同,包括新建、改建、扩建、拆除等施工均属于建设工程施工合同以及整个工程中的分部、分项子工程施工,原则上,施工方只要将劳动、财产、材料、设备、管理等物化到建设工程之中的施工合同,均可认为是建设工程施工合同 。但是,有一般就会有例外,下面几种情况,虽然在要件上判断属于建设工程施工合同,但是在实践中却不属于建设工程施工合同 。
1、承包方的履行辅助作业合同:承包方在施工过程中,与第三人签订的辅助作业合同不是建设工程施工合同 。如搭建脚手架作业合同,属于承揽合同;理由为:搭建脚手架仅仅是施工辅助作业,搭建脚手架作业方的劳动、资金及管理没有物化到建设工程之中 。法律依据为最高人民法院《建设工程施工合同司法解释理解与适应》369页 。
2、供货方的设备安装作业:在施工过程中,发包方或者施工方采购的设备,往往会按照买卖合同的约定由供货方负责设备安装,应该按照买卖合同处理,而不是建设工程施工合同;
3、抢险救灾、其他临时性房屋建筑和农民自建底层住宅:《建筑法》83条:抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动,不适用本法,应该按照承揽合同处理 。农民自建底层住宅为:主体农民,两层以下 。《村庄和集镇规划建设管理条例》21、23条;《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》(2012年8月6日 京高法法【2012】245号)第6条 。
4 、家庭装修:装修分为家装和公装,家庭装修合同属于承揽合同,但装修涉及房屋地基基础结构和房屋主体结构的除外 。依据《全国室内装饰企业资质管理办法》 。
建设工程合同包括:
(一)以工作性质为标准
1、建设工程勘察、设计合同 。勘察合同,指发包人与勘察人就完成建设工程地理、地质状况的调查研究工作而达成的协议 。
2、建设工程施工合同 。即筹建单位与施工单位就完成项目建设的建筑、安装而达成的合同 。
(二)以合同主体为标准
1、国内工程合同 。国内工程承包合同,是指合同双方都属于同一国的建设工程合同 。
2、国际工程合同 。国际工程合同,是指一国的建筑工程发包人与他国的建筑工程承包人之间,为承包建筑工程项目,就双方权利义务达成一致的协议 。
【法律依据】
【建设工程合同有哪些谈判内容 建设工程合同有哪些?】根据《合同法》第274条的规定,勘察、设计合同的内容包括提交有关基础资料和文件(包括概预算)的期限、质量要求、费用以及其他协作条件等条款 。
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